Бесплатная консультация юриста
Круглосуточно
Звоните сейчас!
+7 (499) 322-26-53

Отпуск за неотработанный период

Жизнь порой преподносит неожиданные сюрпризы. Поэтому нет ничего удивительно в том, что человек, не располагающий трудовым стажем, обращается за отпуском, который еще не успел заработать.

Самым оптимальным решением в сложившихся обстоятельствах является достижение обоюдного согласия между директором и сотрудником.

В зависимости от решения руководителя, работнику может быть предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск, как частично, так и в полном объеме.

Законодательный аспект вопроса

По факту к таковому относится время отдыха, предоставленное работнику до того, как истек рабочий год.

Авансовый подход применим только к ежегодным оплачиваемым отпускам. Для всех остальных периодов должна соблюдаться своевременность.

В соответствии с действующим законодательством, работникам даются основные и дополнительные периоды освобождения от трудовых обязанностей. Первый раз можно подать заявление с просьбой об отдыхе через 6 месяцев работы.

На исключительных условиях освобождение от работы могут получить:

  • дети, не достигшие совершеннолетия;
  • сотрудницы, находящиеся в «интересном» положении;
  • участники ВОВ;
  • совместители;
  • родители, занимающиеся воспитанием 2-х и более детей.

Отпуск, предоставляемый авансом, имеет следующие признаки:

  1. Необходимо точно знать период, подлежащий включению в трудовой стаж.
  2. Руководитель может разрешить взять освобождение подобным способом, но не обязан.
  3. Продолжительность отдыха должна составлять не менее 14 дней.
  4. Денежная компенсация запрещена.

Требование об истечении 6 месяцев действует только в отношении первого отпускного периода, а второй и последующий оформляются в любое время.

Особенности предоставления

Многие работодатели практикуют предоставление отпуска за еще не отработанный период, то есть авансом.

Подобные условия применимы к ежегодным оплачиваемым периодам отдыха. А вот предоставление наперед дополнительного времени, в связи с беременностью и родами, для ухода за малышом, учебных и без сохранения заработной платы не представляется возможным, так как для оформления нужен документ-основание.

Статья 122 Трудового кодекса гласит, что авансовый отпуск может длиться как 28 дней, так и 14.

Правила оформления

Процедура оформления рассматриваемого вида освобождения от трудовых обязанностей практически полностью совпадает с обыкновенным ежегодным, и требует лишь последовательного выполнения следующих действий:

  1. Собственноручно написанное заявление.
  2. Положительное решение директора.
  3. Написание соответствующего приказа специалистом по кадрам.
  4. Начисление бухгалтером суммы положенных «отпускных» (разница таится как раз в этом пункте, так как указанные средства еще не заработаны).

Расчет отпускных

Сумма отпускных обычно складывается из ежедневно получаемого дохода в течение фактически отработанного времени. Если сотрудник выполняет свои должностные обязанности более 1 года, то в расчете учитываются только последние 12 месяцев.

Наличие трудового стажа на прежнем месте работы никак не меняет ситуацию, так как текущий работодатель не может зачесть заработную плату, назначенную сотруднику в другой организации.

Теперь немного подробнее о порядке расчета:

  1. Ежемесячный доход в течение 1 года суммируется.
  2. Результат делится на фактически отработанные месяцы.
  3. Полученная среднемесячная сумма делится на среднее количество дней в месяце в течение года.
  4. Эта величина, умноженная на количество дней отпуска, и представляет собой сумму, положенную работнику.

Компенсация при увольнении

Причина проста: сотрудник имеет право на увольнение в соответствии с собственным желанием, как во время отдыха, так и сразу после его завершения, а бухгалтерия к этому времени уже давно перечислила денежные средства за все дни еще не заработанного отпуска.

Статья 137 Трудового кодекса гласит о праве работодателя взыскать с работника при увольнении денежную сумму, уплаченную ему за дни отпуска, предоставленные авансом, и так и не заработанную к моменту расторжения трудовых отношений. Но, на практике, руководителя подстерегают некоторые затруднения.

Так, ст. 138 того же ТК РФ запрещает удерживать с сотрудника более 20% от заработанных средств. То есть, если заранее уплаченные отпускные превышают этот размер, то работодатель рискует не получить их обратно.

Вопрос предполагает 2 вида решений:

  1. Добровольный возврат отпускных средств, предоставленных авансом. При этом наниматель не имеет право использовать какие-либо методы давления (например, угроза не вернуть трудовую книжку и т.д.), т.к. компенсация незаработанного, но оплаченного времени отдыха является правом сотрудника, а не обязанностью.
  2. Обращение в суд с просьбой об удержании с работника оставшихся отпускных. Прибегнуть к подобным действиям можно в определенных обстоятельствах:
    • бухгалтер ошибочно начислил отпускные в большем размере;
    • действия сотрудника привели к простою компании;
    • излишняя сумма была начислена по вине работника.

    Для всех других случаев применимо удержание максимум 20% от общего размера расчета при увольнении.

    Действующее законодательство также предусматривает случаи, когда оплаченные дни незаработанного отпуска, вообще не подлежат компенсации:

    • работник отказался переходить на другое место работы, необходимое ему в соответствии с рекомендациями лечащего врача;
    • предприятие или физическое лицо прекратили свою предпринимательскую деятельность;
    • в организации произошло сокращение штатного расписания;
    • сменился собственник фирмы (это условие распространяется в основном на руководящий состав – директор, главный бухгалтер и т.д.);
    • причиной расторжения трудовых отношений является призыв в армию;
    • работник ввиду возникновения какого-либо заболевания или инвалидности не может больше выполнять прежние должностные обязанности;
    • смерть работника или работодателя, если последний являлся физическим лицом;
    • принятие судом решения о восстановлении сотрудника на его прежнем рабочем месте.

    Удержание ранее использованного авансового периода освобождения от работы при расторжении трудовых отношений требует последовательного выполнения следующих действий:

    1. Рассчитать денежную сумму, которую работник получил за неотработанные дни отпуска. Для этого необходимо определиться с количеством полностью отработанных месяцев и умножить их на 2,33 (значение получено путем деления числа дней ежегодно предоставляемого отдыха – 28 на количество месяцев в году – 12).
    2. Издать приказ об удержании с указанием конкретной суммы. Закон не требует в данном случае получения согласия с сотрудника, поэтому можно просто ознакомить его с документом.
    3. Произвести перерасчет и отразить это в отчетных бумагах. Ситуация, когда работник оформил авансовый период освобождения от работы, а затем уволился, не является ошибочной для бухгалтера, поэтому налоговая отчетность остается неизменной. При заполнении декларации по налогу на прибыль переплаченные отпускные становятся внереализационными расходами. Налоговую базу для отчета по ЕСН и пенсионных начислений необходимо уменьшить на удержанную сумму.

    Беременным женщинам перед декретом

    В трудовом законодательстве четко прописано следующие условие: женщина имеет право получить положенное ей время отдыха либо до оформления отпуска по уходу за ребенком, либо сразу после него. Если будущая мама обратится за авансовым отпуском, то ей вряд ли откажут, но после завершения декрета, она останется без «страховочных» дней на случай: закрытия детского сада, болезненности собственного чада и иных непредвиденных обстоятельств.

    Но, беременность тоже может протекать по-разному, поэтому порой женщины в интересном положении пишут заявление с просьбой предоставить им отдых до рождения малыша, так как просто хотят больше времени проводить на свежем воздухе и получать положительные эмоций.

    То есть, нужно оформлять освобождение от работы перед декретом или нет, должна решить сама работница, учитывая собственное самочувствие, рекомендации наблюдающего акушера-гинеколога и материальную сторону вопроса.

    Процедура оформления перед декретом, предполагает следующую последовательность действий:

    1. Определение продолжительности отдыха.
    2. Согласование принятого решения с руководителем. При этом нужно помнить о том, что работа не может стоять на месте и на кого-то нужно возложить выполняемые ранее обязанности. Но, если у директора совсем отсутствует желание понимать беременную женщину, то стоит открыть перед ним ст. 260 Трудового кодекса.
    3. Подать заявление руководителю в соответствии с правилами, действующими внутри организации.
    4. Ознакомиться с приказом.
    Читайте также:  Пенсия женщин в 55 лет сейчас

    Если на предприятии предоставляется дополнительный отпуск, то женщина также может использовать его по своему усмотрению перед уходом в декрет или сразу после его окончания.

    О предоставлении времени освобождения от трудовых обязанностей женщине перед декретом смотрите в следующем видеосюжете:

    У каждого трудящегося есть право на отдых. Это правило регламентируется статьёй 122 ТК РФ. Однако любой отпуск должен компенсироваться работой. При этом ТК РФ не запрещает работникам брать отпуск авансом. В большинстве случаев после отпуска, взятого авансом, сотрудник увольняется.

    Рассмотрим подробно, что такое отпуск авансом, в каких случаях он может предоставляться, как это фиксируется в сопутствующей документации и вопросы, связанные с выплатами.

    Дорогие читатели! Наши статьи рассказывают о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер.

    Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему — обращайтесь в форму онлайн-консультанта справа или звоните по телефону +7 (499) 938-46-18 . Это быстро и бесплатно !

    Что такое период отдыха за неотработанные дни?

    Можно ли период отдыха, полагающегося сотруднику по закону, брать раньше времени? Оказывается, да. Те дни, когда работник уходит в отпуск, но не имеет на него полноценного права в виде отработанного времени, называются отпуск авансом. Естественно, что все дни взятые авансом должны быть отработаны.

    А можно ли предоставить такой отпуск наперед за следующий год, в ситуации с увольнением сразу после отдыха? Да, можно, но в этом случае у трудящегося удерживают из зарплаты разницу за неотработанные дни. Это правило регламентирует статья 137 ТК РФ.

    Можно ли его взять за будущий год?

    Такое право есть у каждого работника (статья 122 ТК РФ). Продолжительность отпуска может быть как 28 календарных дней, так и 14, но не менее этого.

    Руководство предприятия не имеет право отказать следующим лицам:

    1. Беременным женщинам.
    2. Несовершеннолетним трудящимся.
    3. Усыновителям детей до трёхмесячного возраста.

    Что ставить в специальном графике?

    Если трудящийся уже отгулял полагающиеся ему дни авансом в текущем году, то это фиксируется в специальном графике отпусков на следующий год.

    Пример:

    В ООО «Ромашка» оформляется график на 2018 год, а сотрудник Петров И.И уже отгулял 28 дней, полагающиеся ему по закону, и 14 дней авансом.

    В уже существующем документе (графике за 2017 год) запись никак отражаться не будет. А вот при формировании графика на 2018 год обязательно будет зафиксировано. При этом в графе 10 делается отметка, что работник брал отпуск 14 дней авансом в 2017 году. Соответственно, в 2018 году Петров сможет отдохнуть только 14 дней.

    Ниже вы увидите на фото образец графика отпусков с примером авансового отдыха:

    Оформление документов

    Чтобы грамотно оформить отпуск потребуются следующие документы.

    Заявление, написанное от лица сотрудника

    Заявление может быть оформлено как в свободной форме, так и на фирменном бланке компании. Установленная форма на уровне законодательства отсутствует.

    Для своевременного начисления выплаты отпускного пособия, документ должен составляться заблаговременно, а именно за три дня до начала отдыха.

    Правила написания документа являются стандартными. К ним относятся:

    1. Заполнение шапки документа в правом верхнем углу. Здесь указывается фамилия, имя и отчество, а также должность уполномоченного лица, которому адресована просьба.
    2. Затем фиксируются личные сведения трудящегося, а именно ФИО полностью и должность работника.
    3. Посередине заносят название документа – заявление.
    4. Строкой ниже излагается просьба о предоставлении отпуска авансом с указанием названия, причины и даты начала.
    5. Если будет прописана статья ТК РФ, на основании которой предоставление отпуска является обязательным, то это приветствуется.
    6. В заключении инициатор ставит подпись и дату.
    • Скачать бланк заявления на получение отпуска авансом
    • Скачать образец заявления на получение отпуска авансом

    Приказ

    Приказ должен содержать следующую информацию:

    1. название документа (приказ);
    2. название предприятия с правовой формой (ООО, ИП и т. д.);
    3. личные персональные данные сотрудника (ФИО, табельный номер, подразделение, должность);
    4. дату формирования документа;
    5. отметку, что отпуск предоставляется авансом;
    6. количество дней и дата начала и завершения отпуска;
    7. визы ответственных лиц с расшифровками;
    8. подпись сотрудника после ознакомления с расшифровкой.
    • Скачать бланк приказа о предоставлении отпуска работнику по форме Т-6
    • Скачать образец приказа о предоставлении отпуска работнику авансом по форме Т-6

    Расчёт отпускных

    Расчёт отпускного пособия производится по стандартной формуле. Наиболее интересным моментом в данной ситуации является вопрос вычисления неотработанных дней.

    Подробный пример:

    Гончарова И. В. устроилась в ООО «Ромашка» специалистом в отдел сбыта, а через 6 месяцев и 7 дней решила уволиться. При этом Гончарова использовала все дни отдыха полностью – 28 дней. Для того, чтобы начать расчёт следует округлить и откинуть семь дней. Получается, что отработав шесть месяцев, право на ежегодный отпуск Гончарова имела.

    Сколько дней она отработала? Для этого используется следующая формула: 2, 33хZ, где Z – количество полных отработанных месяцев. Таким образом, получается 13,98. Округлять принято в пользу сотрудника.

    Отсюда вывод: Гончарова имела право только на 14 дней отдыха. Следовательно, из её выходного пособия при увольнении сотрудники бухгалтерии удержат сумму на 14 дней, которые были использованы авансом. При удержании нужно исходить из правила: сумма не должна превышать 20% от каждой заработной платы.

    Отказ нанимателя

    Согласно законодательству мнение нанимателя имеет особое значение. Это относится и к льготным категориям граждан, указанных выше. За отказ работодателя никто не накажет. Это не предусмотрено ТК РФ.

    Однако граждане, находящиеся в льготной категории, имеют право настаивать на отпуске. С письменной претензией они вправе обратиться в трудовую инспекцию, которая, в свою очередь, может удовлетворить просьбу заявителя и выдать соответствующее предписание компании.

    Если отпуск просит женщина, находящаяся в положении, она должна указать в заявлении ссылки на законы, а в качестве основания предоставить письменное заключение из медицинского учреждения. В дополнении к заявлению прикладываются другие бумаги – справки и т.д. Поэтому с работодателем лучше налаживать отношения сразу при поступлении на работу. Чтобы в дальнейшем не идти в сторонние организации за помощью.

    Что делать, если дни отдыха отгуляны наперед, а работник увольняется?

    Однозначного мнения по этому поводу нет даже у юристов. Самое главное, что за не отработанные дни работодатель удерживает из выходного пособия уволившегося необходимую сумму. Это правило регламентирует статья 137 ТК РФ. Однако эта процедура должна выполняться на основании распоряжения руководства предприятия.

    Удержать денежные средства ни в коем случае нельзя в следующих ситуациях:

    1. Если работника уволили по инициативе руководства компании.
    2. Было увольнение по соглашению сторон.
    3. Трудящегося признали нетрудоспособным после проведения медицинской экспертизы.
    4. Срок трудового договора истёк.
    5. Работники призвали служить в армию.

    Бывает такая ситуация: работник взял отпуск авансом, а при начислении выходного пособия выяснилось, что удерживать средства не с чего. Или, напротив, сумма превышает 20% доли от заработка, а сотрудник не желает её возмещать. В этом случае стороны должны обоюдно договориться. Если с работником не удалось найти компромисс, то работодателю остаётся одно: забыть об этом.

    Подводя итоги, стоит отметить, что отпуск авансом – это дни отдыха, который сотрудник берёт раньше времени, полагающегося ему по закону. То есть, работник уходит в отпуск до возникновения у него этого права. Взять отпуск авансом может любой желающий, однако последнее слово всегда остаётся за нанимателем. Следовательно, только руководство решает, предоставлять отпуск авансом или нет.

    Читайте также:  Овердрафт что это такое простыми

    В специальном графике обязательно фиксируется отпуск, предоставленный авансом. Оформление происходит по стандартной схеме: пишется заявление и издаётся приказ. Отпускное пособие рассчитывают также по стандартной формуле.

    Если вы нашли ошибку, пожалуйста, выделите фрагмент текста и нажмите Ctrl+Enter.

    Не нашли ответа на свой вопрос? Узнайте, как решить именно Вашу проблему — позвоните прямо сейчас:

    +7 (499) 938-46-18 (Москва)
    +7 (812) 425-63-64 (Санкт-Петербург)

    Терешко Юлия, "Юридическая газета".

    Представим ситуацию: работник, использовавший очередной ежегодный основной отпуск авансом, увольняется. При окончательном расчете с ним выясняется, что имеющихся сумм недостаточно для удержания денежных средств за неотработанные дни отпуска. Может ли работодатель взыскать оставшееся через суд? Единого ответа на этот вопрос нет ни у судов, ни у специалистов в области трудового права.

    Предоставляя отпуск авансом, работодатель тем самым идет на риск, ведь он обязан оплатить отпуск в полном объеме.

    Взыскание через познание

    Статья 137 ТК РФ предоставляет работодателю право производить удержания из заработной платы работника, в том числе и для погашения задолженности при его увольнении до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, за неотработанные дни отпуска (кроме увольнения сотрудника по основаниям, предусмотренным п. 8 ч. 1 ст. 77, п. 1, 2, 4 ч. 1 ст. 81, п. 1, 2, 5, 6, 7 ст. 83 ТК РФ).

    Однако если при расчете имеющихся у работника денежных средств недостаточно, то возникает закономерный вопрос: вправе ли работодатель требовать возврата оставшихся сумм (задолженности) и если да, то по какому основанию?

    Прямого ответа на него трудовое законодательство не содержит. Найти ответ можно, только изучив действующее законодательство детально. Для начала нужно выяснить правовую природу таких денежных средств. Что это: задолженность? Материальный ущерб? Излишне выплаченная заработанная плата? Неосновательное обогащение? От определения правовой сущности данных денежных средств зависит сама возможность их взыскания, а при наличии таковой — и выбор способа взыскания.

    В судебной практике и юридической литературе интересующие нас выплаты оцениваются по-разному. На наш взгляд, не совсем верно разрешать вопрос с позиции применения положения о запрете взыскания названных сумм в судебном порядке (п. 2 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30.04.30 N 169). В частности, данная норма прямо указывала, что взыскание задолженности в виде неотработанной части отпуска, выданного авансом, в случае если при увольнении работодатель не смог самостоятельно удержать эти суммы, в судебном порядке не допускается. Приказом Минздравсоцразвития России от 20.04.2010 N 253 упомянутое положение было признано недействующим. Это позволило некоторым специалистам сделать вывод: теперь-таки работодатель вправе обращаться в суд за взысканием подобной задолженности (а ранее, получается, не мог).

    Между тем представляется, что такой подход основан на неправильном толковании норм действующего законодательства. Положение Правил, о котором шла речь выше, хотя и было отменено только в 2010 г., вряд ли могло применяться после принятия на территории Российской Федерации ТК РФ и ГК РФ. Ведь при системном толковании норм этих Кодексов можно найти правовой механизм взыскания рассматриваемой задолженности. Потому в поисках ответа на наш вопрос факт отмены названного положения не имеет существенного значения, хотя и способен стать дополнительным аргументом в пользу возможности взыскания с бывшего работника неотработанных отпускных.

    Вернемся к правовой природе денежных средств в виде оплаты неотработанных дней отпуска, выданного авансом. Для ее определения проследим всю цепочку образования задолженности работника перед работодателем в виде неотработанных дней отпуска.

    ТК РФ не только не предусматривает возможности предоставления ежегодного основного оплачиваемого отпуска пропорционально отработанному работником времени, но и не допускает частичной оплаты отпуска. Следовательно, когда отпуск дается авансом, работник вправе рассчитывать, что он будет предоставлен в полном размере и полностью оплачен. Вместе с тем при увольнении сотрудника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, работодатель производит удержания из заработной платы за неотработанные дни отпуска (абз. 5 ч. 2 ст. 137 ТК РФ). Тем самым погашается имеющаяся задолженность работника перед работодателем. То, что это именно задолженность, подчеркнуто в самой ст. 137 ТК РФ. Значит, анализируемые нами суммы нужно трактовать как задолженность работника перед работодателем. Однако так считают далеко не все.

    Материальный ущерб

    Некоторые специалисты полагают, что взыскание денежных сумм в описанной ситуации возможно лишь в порядке привлечения бывшего работника к материальной ответственности путем предъявления иска о возмещении материального ущерба. Основанием для иска при этом выступает ст. 238 ТК РФ. Взыскание сумм, выплаченных в качестве оплаты отпуска, за неотработанные дни отпуска толкуется как разновидность иска о возмещении материального ущерба, выразившегося в излишних выплатах.

    К примеру, в одном из судебных дел, опубликованном в Обзоре кассационной практики по гражданским делам Верховного Суда Республики Тыва за 2008 г., суд пришел к следующему выводу. При рассмотрении исков о взыскании с бывшего работника задолженности в виде неотработанного аванса необходимо руководствоваться ст. 238 ТК РФ. Согласно этой норме работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб. В результате увольнения до окончания рабочего года, в счет которого сотрудник уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, образовывается задолженность в виде выплаченных сумм за неотработанные дни отпуска. Эти суммы являются реальным уменьшением имущества работодателя, составляя прямой действительный ущерб, причиненный работником.

    Тем не менее считать задолженность материальным ущербом и применять положения ст. 238 ТК РФ в данном случае неверно, и вот почему.

    В силу ст. 233 ТК РФ материальная ответственность стороны трудового договора наступает за ущерб, причиненный ею другой стороне договора в результате ее виновного противоправного поведения (действий или бездействия). Итак, материальная ответственность наступает при одновременном наличии следующих условий:

    • противоправного поведения (действий или бездействия) причинителя;
    • причинной связи между противоправным действием и материальным ущербом;
    • вины в совершении противоправного действия (бездействия) (см. также письмо Роструда от 19.10.2006 N 1746-6-1).

    В описанном случае нет необходимого условия для привлечения к материальной ответственности — виновного противоправного поведения работника. Да, есть задолженность бывшего работника перед работодателем, но вины в ее образовании нет, сотрудник не совершал ничего противоправного и не виноват в том, что при расчете не оказалось суммы, достаточной для ее погашения. После увольнения данное лицо теряет статус работника, и потому взыскать имеющуюся задолженность можно в рамках рассмотрения гражданско-правового спора. Следовательно, ст. 238 ТК РФ не может являться основанием для взыскания образовавшейся задолженности.

    Излишне выплаченная заработная плата

    Предпринимаются также попытки трактовать данные выплаты в качестве излишне выплаченной заработной платы. Взыскание при этом становится невозможным, поскольку в силу ч. 4 ст. 137 ТК РФ излишне выплаченную заработную плату нельзя взыскивать, за исключением случаев счетной ошибки и неправомерных действий работника. Поэтому сторонники изложенной позиции считают, что взыскание через суд суммы задолженности с бывшего работника, использовавшего отпуск авансом, если работодатель фактически при расчете не смог произвести удержание вследствие недостаточности сумм, невозможно (см. справку по результатам обобщения практики рассмотрения Майкопским городским судом гражданских дел, связанных с разрешением трудовых споров за 2009 г.).

    Вместе с тем вряд ли приведенный подход можно признать законным и обоснованным.

    Во-первых, указанные выплаты не являются заработной платой в контексте ст. 129 ТК РФ. Оплата отпуска работнику производится из расчета среднего заработка, исходя из фактически начисленной работнику заработной платы и отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих началу отпуска (ст. 114, 139 ТК РФ). Определение заработной платы дано в ч. 1 ст. 129 ТК РФ. Значит, при уходе в отпуск работник получает среднюю заработную плату, не соответствующую заработной плате за конкретный месяц (см. также письмо Роструда от 24.12.2007 N 5277-6-1).

    Читайте также:  Отвод эксперта судебная практика

    Во-вторых, даже если отпускные "с натяжкой" интерпретировать как заработную плату, то уже никак нельзя считать ее излишне выплаченной зарплатой. Как мы отметили выше, ТК РФ не предполагает возможности предоставления ежегодного основного оплачиваемого отпуска пропорционально отработанному работником времени и частичной оплаты отпуска. Работодатель обязан оплатить отпуск в полном объеме, а потому на момент произведения спорных выплат они не являются излишне выплаченными. В контексте ч. 4 ст. 137 ТК РФ под излишне выплаченной заработной платой понимается такая выплата, которая на самом деле не должна была иметь места, но фактически была произведена по ряду обстоятельств (например, работодатель неправильно применил нормы трудового законодательства, допустил счетную ошибку, работник представил недостоверные сведения и т.д.). В нашем же случае выплата была законной и обоснованной, но никак не излишне выплаченной.

    Взыскать нельзя?

    Есть и иная аргументация в пользу невозможности взыскания с работника суммы задолженности, которую работодатель не смог самостоятельно удержать с него в порядке ст. 137 ТК РФ. Признается лишь факт возникновения задолженности работника перед работодателем, но не возможность ее взыскания. Право работодателя на взыскание данных денежных средств фактически ограничивается правом на ее удержание. Другими словами, если работодатель при увольнении работника не смог самостоятельно удержать с него эти средства, в том числе по причине их недостаточности (то есть реализовать свое право на взыскание задолженности, так как посредством удержания обеспечивается взыскание), то в дальнейшем работодатель уже не может обратить взыскание на данные денежные средства, в том числе и через суд.

    В качестве аргументации утверждается, что действующее законодательство не содержит соответствующего правового механизма (см.: Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации (постатейный) (4-е издание, исправленное, переработанное и дополненное) / Под ред. Ю.П. Орловского. М.: Контракт; Инфра-М, 2007). Подобную точку зрения разделяют и некоторые суды (см., напр., Определение судебной коллегии по гражданским делам Омского областного суда от 17.02.2010 N 33-949/2010).

    Но и с этой позицией можно поспорить. Если ст. 137 ТК РФ понимает данные денежные средства как задолженность работника и признает право работодателя на их удержание, то непонятно, почему и на каком основании такая задолженность "списывается", а право прекращается в том случае, если при расчете работника нет достаточных средств для ее погашения. Получается, одни работники несут обязанность по возмещению задолженности (у которых достаточно денежных средств при расчете), а другие освобождаются от нее (у которых недостаточно). Все это не только выглядит нелогичным, но и наталкивает на мысль о возникновении дискриминации в виде предоставления преимуществ одним работникам по сравнению с другими, причем такие преимущества не связаны с деловыми качествами сотрудников и не обусловлены социальной защитой со стороны государства (ст. 3 ТК РФ).

    Представляется, что задолженность никуда не "исчезает" лишь по той причине, что работник уволился и при его расчете недостаточно денежных средств для ее погашения. Просто работодатель по объективным причинам не имел возможности ее взыскать при окончательном расчете работника. Поэтому работодатель вправе удержать суммы из заработной платы работника (см. абз. 5 ч. 2 ст. 137 ТК РФ) и после его увольнения, обратившись, например, с соответствующим иском в суд (более подробно см.: Головина С.Ю. "Белые пятна" трудового права // Российский ежегодник трудового права. 2006. N 2). Аналогичный подход встречается и в судебной практике (см., напр., решение Невинномысского городского суда от 26.11.2009 N 2-2414/2009).

    Представляется, что взыскание задолженности с бывшего работника в интересующем нас случае должно производиться в рамках рассмотрения гражданско-правового спора, а не трудового. Статья 137 ТК РФ служит основанием для возникновения у работодателя права требовать погашения имеющейся задолженности, а для работника — корреспондирующей с этим правом обязанности ее погасить. Под индивидуальным трудовым спором понимаются неурегулированные разногласия между работодателем и работником (а также бывшим работником) по вопросам применения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашения, локального нормативного акта, трудового договора (ст. 381 ТК РФ).

    Между тем в описываемой ситуации речь идет не о неурегулированном разногласии между работником и работодателем относительно применения норм трудового законодательства, а о взыскании задолженности в порядке ст. 137 ТК РФ. Следовательно, в поисках правового механизма ее взыскания надлежит обратиться к нормам гражданского законодательства.

    При этом, руководствуясь нормами ГК РФ, задолженность, образовавшуюся в результате неотработанных дней отпуска, предоставленного авансом, со стороны работника можно рассматривать как неосновательное обогащение (ст. 1102 ГК РФ).

    Неосновательное обогащение

    Согласно ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

    Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (под ред. С.П. Гришаева, А.М. Эрделевского) включен в информационный банк.

    Для возникновения обязательства из неосновательного обогащения, как правило, необходимо наличие совокупности следующих обстоятельств (см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части второй) / Под ред. С.П. Гришаева, А.М. Эрделевского. М.: Юристъ, 2007):

    1. возрастание или сбережение имущества (неосновательное обогащение) на стороне приобретателя;
    2. невозрастание или уменьшение имущества (убытки) на стороне потерпевшего;
    3. убытки потерпевшего являются источником обогащения приобретателя (обогащение за счет потерпевшего);
    4. отсутствие надлежащего правового основания для наступления указанных имущественных последствий.

    В интересующем нас случае присутствуют все четыре составляющие.

    1. Работодатель не смог удержать образовавшуюся задолженность при расчете в порядке ст. 137 ТК РФ из-за отсутствия необходимых денежных средств. А бывший работник (приобретатель) в добровольном порядке задолженность не погасил — соответственно бывший работник сберег имущество.
    2. Имущество работодателя (потерпевшего) уменьшилось за счет невозврата.
    3. Работодатель понес убытки, которые стали источником обогащения бывшего работника.
    4. Работодатель не имел права не оплатить отпуск в полном объеме.

    Но у работника перед работодателем возникает задолженность, если он не отработает дни отпуска, предоставленные ему авансом. Соответственно у сотрудника нет правовых оснований для сбережения и удержания денежных средств работодателя.

    Итак, денежные средства, которые были начислены работнику за неотработанные дни отпуска, предоставленного авансом, и которые работодатель не смог удержать с работника при его увольнении вследствие недостаточности имеющихся сумм, следует рассматривать как неосновательное обогащение. При таком понимании работодатель вправе предъявить в суд иск о взыскании с бывшего работника неосновательного обогащения.

    Кстати говоря, подобный подход широко распространен в судебной практике. Об этом свидетельствует анализ судебных решений. На сайтах многих районных и городских судов даже размещены образцы исковых заявлений для рассмотрения споров такого рода. Нельзя не отметить порядочность экс-работников, которые отгуляли отпуск в полном объеме, но по каким-то причинам уволились до окончания рабочего года, за который был предоставлен отпуск. Многие из них, как показывает судебная практика, признавали иск, что во многом упрощало производство по делу.

    В заключение хотелось бы отметить, что до сих пор не выработалась единая судебная практика относительно возможности, а также способа взыскания суммы задолженности с бывшего работника, использовавшего отпуск авансом, если работодатель при расчете не смог произвести удержание. К единообразию могло бы привести разрешение данной ситуации в специальном разъяснении Верховного Суда РФ по этому вопросу или внесение изменений в ТК РФ. Например, можно было бы предусмотреть обязанность бывшего работника в такой ситуации возвратить суммы неотработанного аванса.

    Ссылка на основную публикацию
    Займ на карту
    close slider

    Adblock detector